日本股東代表訴訟制度評(píng)析

相比其他國(guó)家對(duì)于股東代表訴訟中被告范圍的規(guī)定，日本新《公司法》具有先進(jìn)性也具有合理性。日本新《公司法》第847條第1款規(guī)定被告包括發(fā)起人、設(shè)立時(shí)董事、設(shè)立時(shí)監(jiān)事、公司負(fù)責(zé)人（董事、會(huì)計(jì)參與、監(jiān)事、執(zhí)行官、會(huì)計(jì)監(jiān)查人）、清算人和審計(jì)人員。其將被告的范圍進(jìn)行限定能夠有效防止濫訴的發(fā)生。其沒(méi)有將第三人包括在內(nèi)，日本學(xué)界對(duì)此認(rèn)為如果第三人侵犯公司利益，完全可以按照侵權(quán)對(duì)其提起訴訟，而無(wú)需通過(guò)繁瑣的股東代表訴訟程序進(jìn)行。并且一般第三人侵害公司利益時(shí)是通過(guò)勾結(jié)公司經(jīng)營(yíng)管理人員進(jìn)行，在此種情況下完全可以將第三人作為代表訴訟的共同被告提起代表訴訟。此規(guī)定能夠節(jié)約司法資源，防止濫訴發(fā)生。
（二）告知義務(wù)的規(guī)定
日本新《公司法》第847條第4款規(guī)定：“自依第一款規(guī)定的請(qǐng)求之日起的60日內(nèi)，股份有限公司未提起責(zé)任追究等之訴的，必須盡快以書(shū)面形式或法務(wù)省令規(guī)定的其他形式向提起訴訟請(qǐng)求的股東或同款的發(fā)起人、設(shè)立時(shí)的董事、設(shè)立時(shí)的監(jiān)事、負(fù)責(zé)人等或清算人處接受請(qǐng)求時(shí)做出說(shuō)明?！币话阏f(shuō)來(lái),由于公司本身掌握著有關(guān)董事等人是否應(yīng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任作出判斷的最多和最全面的第一手材料,為了妥善地解決糾紛,公司對(duì)股東的訴訟請(qǐng)求在進(jìn)行充分地調(diào)查之后作出答復(fù)是極為重要的。因?yàn)楣菊莆罩欠裉崞鸸蓶|代表訴訟的最多最全的第一手資料，所以其做出的說(shuō)明具有很強(qiáng)的說(shuō)服力，其認(rèn)為不需要提起代表訴訟應(yīng)該具有合理性和客觀性，可以說(shuō)服此提起代表訴訟的股東撤回起訴，節(jié)省了司法資源，也使得公司和公司董事等不用陷入拖沓的訴訟中，有利于公司的發(fā)展。其次這一條款規(guī)定作出說(shuō)明必須用書(shū)面方式或者法務(wù)省規(guī)定的其他形式，用書(shū)面形式使此說(shuō)明更具有說(shuō)明力。但是此規(guī)定也有其不足之處，按照日本公司法的規(guī)定，作出此說(shuō)明的公司部門是公司的監(jiān)事會(huì)，但是當(dāng)監(jiān)事會(huì)也成為代表訴訟的被告時(shí)又有哪個(gè)部門作出說(shuō)明才比較合適呢，日本公司法對(duì)此并未作出任何規(guī)定，使得此規(guī)定的操作性不強(qiáng)。
三、完善我國(guó)股東代表訴訟制度的啟示
日本新《公司法》對(duì)于股東代表訴訟制度的規(guī)定相對(duì)完善與科學(xué)，并在某些方面的規(guī)定已走在了學(xué)界的前列。我國(guó)2005年頒行新《公司法》，但是對(duì)于股東代表訴訟制度的規(guī)定相對(duì)簡(jiǎn)單，不太具有可操作性，所以應(yīng)該借鑒日本對(duì)此的某些規(guī)定以求完善我國(guó)股東代表訴訟制度。
從微觀來(lái)講，首先我國(guó)對(duì)于股東代表訴訟制度中被告的規(guī)定過(guò)于寬泛，任何人侵害公司利益都可以適用股東代表訴訟，筆者認(rèn)為這是不妥的，因?yàn)楣蓶|代表訴訟程序占用時(shí)間比較長(zhǎng)，這會(huì)浪費(fèi)司法資源。其次任何代表訴訟都會(huì)分散公司經(jīng)營(yíng)管理人員的精力，是公司無(wú)法關(guān)注自己的業(yè)務(wù)，陷入拖沓的股東代表訴訟中，損害公司利益，引起濫訴的發(fā)生。所以我國(guó)應(yīng)該借鑒日本新《公司法》限制被告范圍的規(guī)定，以求節(jié)省司法資源，防止濫訴發(fā)生，保全公司利益。其次我國(guó)也應(yīng)該建立一種股東代表訴訟的擔(dān)保制度，以防止濫訴的發(fā)生，并且保護(hù)被告的權(quán)益等。
從宏觀來(lái)講，首先，我國(guó)應(yīng)該借鑒日本通過(guò)這一條款的不斷修改來(lái)配合經(jīng)濟(jì)政策的運(yùn)行。其次，我國(guó)股東代表訴訟制度的設(shè)計(jì)要從我國(guó)實(shí)際出發(fā)，堅(jiān)持保護(hù)與懲罰相結(jié)合的原則。