論抽象行政行為的可訴性-社科論文

根據(jù)我國(guó)《行政訴訟法》第2條和第11條的規(guī)定，公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員、法律法規(guī)授權(quán)的組織的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，有權(quán)依照本法向人民法院提起訴訟。第12條第2款又明確規(guī)定人民法院不受理公民、法人或者其他組織對(duì)行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機(jī)關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令提起的訴訟。這一款明確表明抽象行政行為不在訴訟范圍之內(nèi)，不能采取司法途徑解決實(shí)踐中的有抽象行政行為引起的相關(guān)行政糾紛，對(duì)于抽象行政行為人們只能采取其他方式的監(jiān)督和救濟(jì)。
一、國(guó)外對(duì)抽象行政行為訴訟制度的有關(guān)規(guī)定
在美國(guó)，將行政機(jī)關(guān)的行為納入了司法審查范圍之內(nèi)，其法律規(guī)定行政規(guī)章的效力必須符合制定規(guī)章的行為必須有其合理性和不得越權(quán)這兩個(gè)條件。在美國(guó)，其法律規(guī)定法院將對(duì)違憲審查的原則和制度同樣運(yùn)用于對(duì)行政或執(zhí)行機(jī)關(guān)的立法審查活動(dòng)中。然而對(duì)行政行為的審查也并非絕對(duì)沒有例外，美國(guó)將法律規(guī)定的不予司法審查的行政行為和行政機(jī)關(guān)的自由裁量行為排除在司法審查之外。
在英國(guó)，對(duì)于超越了法律規(guī)定權(quán)限的一切行政行為，法院就可以對(duì)其行使審查權(quán)。法官不能否定議會(huì)法而對(duì)行政行為進(jìn)行司法審查，只有通過(guò)自己的法律意識(shí)和公平正義的觀念，對(duì)議會(huì)授權(quán)法進(jìn)行廣泛的解釋，來(lái)控制行政權(quán)。
在德國(guó)，德國(guó)《聯(lián)邦行政法院法》第40條第1款規(guī)定了行政訴訟的受案范圍：“所有不屬于憲法范圍的公法爭(zhēng)議，如果聯(lián)邦法律沒有明確地規(guī)定由其他法院處理，都可以提起行政訴訟。州法領(lǐng)域的公法爭(zhēng)議可以由州法分配給其它的法院處理。”當(dāng)然也有排除司法審查的相關(guān)公法行為，比如國(guó)家行為、恩惠行為以及其他由基本法確定的例外。
在法國(guó)，行政訴訟范圍是由判例來(lái)確定的，所涉及行政審判只限于行政機(jī)關(guān)的行為，而不屬于行政機(jī)關(guān)的行為根據(jù)法國(guó)行政法規(guī)的規(guī)定都有明確指向，如私人行為、立法機(jī)關(guān)行為、司法機(jī)關(guān)行為、政府行為等。且立法機(jī)關(guān)行為是指國(guó)會(huì)及其委員會(huì)關(guān)于法律及制定法律直接相關(guān)的行為。在此看來(lái)并無(wú)明確規(guī)定抽象行政行為不可訴，因此法國(guó)行政訴訟并不排斥抽象行政行為。
根據(jù)以上來(lái)看，在行政訴訟較為完善的這些西方國(guó)家，雖然形式至內(nèi)容都有不同，但對(duì)抽象行政行為的監(jiān)督審查都有較為完善的制度，并沒有將抽象行政行為完全排除在訴訟之外。
二、抽象行政行為可訴的必要性
我國(guó)所規(guī)定的抽象行政行為不可訴也許有其客觀存在的原因，但是隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)等各方面的巨大發(fā)展，法治理念以及服務(wù)型政府理念的提出，抽象行政行為的不可訴的不良后果漸漸體現(xiàn)出來(lái)。
（一）抽象行政行為與具體行政行為的界限不清
抽象行政行為被排除在行政訴訟的受案范圍之外，因此現(xiàn)實(shí)生活中出現(xiàn)的大量以抽象行政行為形式表現(xiàn)出來(lái)的行政違法行為，不但不能夠得到抑制，也無(wú)法使行政相對(duì)人尋求司法途徑解決，長(zhǎng)此下去必定激化現(xiàn)實(shí)中更多的矛盾。
（二）保護(hù)行政相對(duì)人的利益，一切行政行為，無(wú)論具體行政行為還是抽象行政行為都不能以傷害相對(duì)人的利益而設(shè)立或制定
違法的抽象行政行為的特征決定了它比違法的具體行政行為具有更大的破壞力。首先，它具有普遍約束力，較于具體行政行為相對(duì)的個(gè)別人來(lái)說(shuō)，它所帶來(lái)的傷害是群體性的。其次，抽象行政行為具有反復(fù)適用性，在某一領(lǐng)域內(nèi)的相應(yīng)事項(xiàng)可以反復(fù)使用，因此，它的破壞力具有反復(fù)性和持久性。由此可見，對(duì)于抽象行政行為的監(jiān)督和約束必須要有一套嚴(yán)格的制度，憲法規(guī)定的對(duì)于抽象行政行為監(jiān)督和審查以及行政機(jī)關(guān)內(nèi)部的監(jiān)督和審查，從現(xiàn)實(shí)情況來(lái)看并不是十分有效的，所以將抽象行政行為納入可司法救濟(jì)系列內(nèi)勢(shì)在必行。
（三）抽象行政行為必須有一個(gè)具體的行政行為作為中介
才能進(jìn)入執(zhí)行過(guò)程，如果此抽象行為是違法的抽象行政行為，那么起中介作用的具體行為也是違法的，但行政訴訟的結(jié)果只能是法院撤銷該具體行政行為而對(duì)其根源違法的抽象行政行為無(wú)能為力，致使該抽象行政行為將繼續(xù)存在，違法的具體行政行為還會(huì)不斷發(fā)生。這種治標(biāo)不治本的現(xiàn)象在現(xiàn)今社會(huì)之中是非常不應(yīng)該存在的，并且對(duì)于行政機(jī)關(guān)來(lái)說(shuō)，長(zhǎng)此以往必將導(dǎo)致政府責(zé)任的缺失。
三、抽象行政行為可訴的可行性
（一）抽象行政行為可訴的理論基礎(chǔ)
孟德斯鳩曾說(shuō)過(guò)，“一切有權(quán)力的人都容易濫用權(quán)力，這是萬(wàn)古不易的一條經(jīng)驗(yàn)”，“要防止濫用權(quán)力，就必須以權(quán)力制約權(quán)力”。建設(shè)國(guó)家政權(quán)，促進(jìn)社會(huì)發(fā)展加快實(shí)現(xiàn)現(xiàn)代化的步伐，一定程度的分權(quán)制約是必然要求。如果權(quán)力不受制約必然會(huì)走向腐敗。我國(guó)憲法對(duì)各國(guó)家機(jī)關(guān)的權(quán)限職能范圍和遵守憲法的義務(wù)進(jìn)行了明確的規(guī)定，各國(guó)家機(jī)關(guān)依據(jù)憲法和法律，各行其職，且沒有超越憲法和法律的特權(quán)。抽象行政行為是行政機(jī)關(guān)運(yùn)用行政權(quán)力的體現(xiàn)，也應(yīng)該受到監(jiān)督和約束，雖然我國(guó)憲法規(guī)定了對(duì)于抽象行政行為的監(jiān)督和約束機(jī)制，但是從現(xiàn)實(shí)狀況來(lái)看，盡管有一定的作用，可是卻不是明確有效的。因此，將抽象行政行為納入司法審查是對(duì)當(dāng)前我國(guó)社會(huì)各方面發(fā)展極其有利的，同時(shí)也是符合已有的權(quán)力制約機(jī)制的，如果司法不能夠?qū)π姓M(jìn)行有效地制約，那么我們?nèi)绾蜗嘈判姓C(jī)關(guān)內(nèi)部的的監(jiān)督與制約呢？
另外，司法機(jī)關(guān)的存在，就是裁決所有法律爭(zhēng)議，對(duì)于抽象行政行為可能導(dǎo)致的行政爭(zhēng)議也不應(yīng)排除在外，而應(yīng)當(dāng)納入可訴之列，所以法院裁判抽象行政行為引發(fā)的爭(zhēng)議是無(wú)可厚非的，是實(shí)施司法職能的當(dāng)然體現(xiàn)。
（二）抽象行政行為可訴性的現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)
首先，行政與司法分工不同，抽象行政行為納入行政訴訟范圍對(duì)行政體制的正常運(yùn)作沒有影響。國(guó)家權(quán)力是通過(guò)不同性質(zhì)的國(guó)家機(jī)關(guān)分工合作、互相監(jiān)督來(lái)實(shí)現(xiàn)的，在我國(guó)現(xiàn)有的體制之下，司法與行政是相互監(jiān)督的關(guān)系，這種關(guān)系都統(tǒng)一與服從于我國(guó)的全國(guó)人民代表大會(huì)制度，都向全國(guó)人民代表大會(huì)負(fù)責(zé)，司法對(duì)行政的監(jiān)督是權(quán)力制約的需要，是保持公平正義的需要，司法通過(guò)行政訴訟法對(duì)行政的監(jiān)督有了具體的操作模式。如果能夠?qū)⒊橄笮姓袨榧{入行政訴訟的范圍，那么司法對(duì)于行政的監(jiān)督將會(huì)更加全面有效，這不僅僅是制約的問(wèn)題，同樣也是一種激勵(lì)，在司法的全面監(jiān)督之下，行政機(jī)關(guān)會(huì)不遺余力的在其一切行為活動(dòng)中秉承憲法和法律的意志，遵守并貫徹憲法、法律精神，合法合理的進(jìn)行行政并及時(shí)的監(jiān)督與糾正其錯(cuò)誤的地方，使我國(guó)的民主政治建設(shè)的不斷發(fā)展不斷完善。