關(guān)聯(lián)企業(yè)的初步界定與信息公開制度-法制論文

關(guān)聯(lián)企業(yè)的連接因素

兩個或多個企業(yè)既然相關(guān)聯(lián)，則其間必有一定的紐帶聯(lián)系著，這種聯(lián)系紐帶體現(xiàn)著一定的經(jīng)濟利益關(guān)系，往往決定著關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的利益分配或?qū)@種分配有重大影響。這種連接因素是各企業(yè)間之所以關(guān)聯(lián)的本質(zhì)特征，通過把握這些連接因素可以界定各企業(yè)間的關(guān)聯(lián)性。關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的連接大致可以分為3種類型，即資本聯(lián)結(jié)、身份連接與合同連接。

（一）資本連接因素

由資本這種連接因素構(gòu)成的關(guān)聯(lián)公司主要有三種表現(xiàn)形式:

其一，母公司與其子公司互為關(guān)聯(lián)公司。一般說來，母公司是指通過表決權(quán)資本能夠控制子公司的公司，而子公司則是指由于表決權(quán)資本安排而受母公司控制的公司。盡管母子公司都具有獨立的法人資格，但母公司通過資本控制或者資產(chǎn)連接與子公司形成關(guān)聯(lián)公司。

其二，參股公司與被參股公司

參股公司和被參股公司，指A公司向B公司投資并擁有B公司一定比例的表決權(quán)資本但又沒有達(dá)到控股或者控制程度，即A公司向B公司投資有一定的上限，但該上限不能達(dá)到前已論證的絕對股權(quán)和相對股權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)，因為超過這個上限標(biāo)準(zhǔn)就成為母子公司。但關(guān)聯(lián)公司中的參股公司與被參股公司之間的參股比例還必須有一個下限，使參股公司通過表決權(quán)資本能夠?qū)Ρ粎⒐晒臼┘又卮笥绊憽＠?，法國公司法?guī)定，如果一個公司擁有另一個公司10%-50%的資本，但尚未達(dá)到控股程度，則前者擁有對后者的參股權(quán)。^[3]

其三，相互投資公司

相互投資公司是指兩個具有相互投資關(guān)系的關(guān)聯(lián)公司。例如，如果A公司擁有B公司一定比例的表決權(quán)資本后成為B公司的母公司或者參股公司，同時B公司擁有A公司一定的表決權(quán)資本而成為A公司的母公司或者參股公司，那么A、B公司成為相互投資的關(guān)聯(lián)公司。

公司之間的相互投資，有利也有弊。其利主要表現(xiàn)在能夠形成可靠的交易網(wǎng)絡(luò)和有可能較長時間保持公司生產(chǎn)經(jīng)營的持續(xù)穩(wěn)定；其弊主要表現(xiàn)在虛增資本，管理自我永固、抽逃資本等。為減少相互投資的弊端，西方國家都運用法律手段來規(guī)制公司之間的相互投資。例如，《法國商事公司法》第358條規(guī)定：一個股份公司不得擁有另一公司的股份，如果后者擁有該公司資本的10%以上；韓國《商法》第342條1款規(guī)定：子公司不能取得母公司的股份。

（二）身份連接因素

身份連接因素是指公司之間以來公司高級管理人員或主要投資者的身份來構(gòu)造公司彼此之間具有控制或重大影響的關(guān)聯(lián)公司。具有身份連接因素的關(guān)聯(lián)企業(yè)主要的表現(xiàn)形式有：

1 、關(guān)列公司

關(guān)列公司是一種特殊的關(guān)聯(lián)公司，即受同一實體（包括自然人和法人）控制的人和兩個公司彼此互為關(guān)列公司。但國家作為國有公司的同一出資人除外。關(guān)列公司彼此之間并沒有直接的資本參與關(guān)系，但因兩者受同一實體控制，所形成的關(guān)聯(lián)關(guān)系與具有資本連接因素的關(guān)聯(lián)公司一樣，都是關(guān)聯(lián)公司。

2 、親屬關(guān)聯(lián)公司

親屬關(guān)聯(lián)公司形成的連接因素是公司彼此之間高級管理人員和主要投資者的同一身份。例如，A公司的董事、經(jīng)理、監(jiān)事、財務(wù)負(fù)責(zé)人等高級管理人員及其家庭成員又直接或間接地控制B公司，或者上述人員在Bgognsi 直接或間接地?fù)碛兄卮罄?，即A公司與B公司以身份連接因素構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系，即A、B兩公司構(gòu)成關(guān)聯(lián)公司。所謂“家庭成員”指公司高級管理人員的父母、配偶、年滿18周歲并具有民事行為能力的子女、兄弟姐妹，“控制”與“重大利益”僅僅適用于表決權(quán)資本標(biāo)準(zhǔn)，即重大影響標(biāo)準(zhǔn)，或構(gòu)成參股公司和被參股公司的表決權(quán)資本數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)。

3 、 準(zhǔn)關(guān)列公司

準(zhǔn)關(guān)列公司是一種類似關(guān)列公司的關(guān)聯(lián)企業(yè)，是指A、B兩公司的主要投資人構(gòu)成上文所述的直系親屬關(guān)系時，則A、B兩公司互為關(guān)聯(lián)公司，這里的“主要投資人”指其所持資本份額達(dá)到前文所說的絕對或相對控股標(biāo)準(zhǔn)的投資人。例如，甲、乙兩人系父子關(guān)系，甲直接或間接擁有A企業(yè)B51%的表決權(quán)資本，乙直接或間接擁有B企業(yè)51%的表決權(quán)資本，則A、B兩公司為關(guān)聯(lián)公司。

（三）合同連接因素

具有合同連接因素的關(guān)聯(lián)公司，是指兩個公司構(gòu)成關(guān)聯(lián)公司的依據(jù)是兩者之間存在某種使一公司能對另一公司實施控制的合同因素。^[4]具有合同連接因素的關(guān)聯(lián)公司主要有以下三種類型:

1 、 連鎖公司

連鎖經(jīng)營或稱特許經(jīng)營、加盟連鎖等，是發(fā)端于美國的一種聯(lián)合經(jīng)營方式，主要盛行于零售與餐飲行業(yè)，最常見的如沃爾瑪、肯德基、麥當(dāng)勞等。這些公司通過連鎖經(jīng)營能夠降低采購和經(jīng)營成本，統(tǒng)一和穩(wěn)定銷售價格，共同抵御經(jīng)營風(fēng)險，保持較為理想的利潤率，并能增加資本底蘊，獲得規(guī)模優(yōu)勢，取得單個企業(yè)難以獲得或只能以較高成本獲得的社會影響和公眾知名度。在實踐中，連鎖公司法律關(guān)系可以分為：

（1）各加盟公司和中心公司的關(guān)系，這種關(guān)系又可以分為內(nèi)部關(guān)系和外部關(guān)系。內(nèi)部關(guān)系主要涉及各加盟公司與中心公司相互關(guān)系的問題，依據(jù)意思自治原則和合同法調(diào)整，并不涉及關(guān)聯(lián)公司法。外部關(guān)系主要涉及是否承擔(dān)連帶責(zé)任的問題，即連鎖公司與其他民商事主體的債務(wù)承擔(dān)問題。顯然，連鎖公司的外部關(guān)系主要由合同法調(diào)整，同時也涉及關(guān)聯(lián)公司法，但關(guān)聯(lián)公司法主要關(guān)注消費者權(quán)益保護問題，即不管加盟公司與中心公司的合同如何約定，如果因消費糾紛受到消費者提出的權(quán)利損害賠償時，中心公司與接受消費者提出的權(quán)利損害賠償時，中心公司與接受消費者消費的加盟公司應(yīng)對外承擔(dān)連帶責(zé)任，對內(nèi)按合同比例承擔(dān)責(zé)任。

（2）各加盟公司相互之間的關(guān)系

如果沒有其他法定、約定或者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任的事項，各加盟公司相互之間就應(yīng)各自承擔(dān)責(zé)任。因為僅僅是加盟公司這一事實本身并不構(gòu)成他們承擔(dān)連帶責(zé)任的依據(jù)。

2 、 支配合同公司

形成支配合同公司的合同連接因素，即支配合同大致有以下兩種類型：

（1）傳統(tǒng)的租賃與承包經(jīng)營合同

 這種合同時我國經(jīng)濟體制改革初期的企業(yè)改革的一種模式，即把國有企業(yè)交給某一實體來經(jīng)營。如果將國有企業(yè)租賃或者承包給某一公司，則出租方與承包方，或發(fā)包方與承包方分別構(gòu)成關(guān)聯(lián)公司。實踐中，租賃和承包在關(guān)聯(lián)公司法上并沒有本質(zhì)的區(qū)別，都是將公司的支配權(quán)交給另一個公司，但并不喪失獨立的法律人格，雖然出租方與承租方或發(fā)包方與承包方的具體權(quán)利和義務(wù)不盡相同。

（2） 現(xiàn)代的委托或信托合同

實踐中，委托經(jīng)營或者信托經(jīng)營與承包或租賃經(jīng)營相類似，因為他們都是一公司的投資者將其對該公司的支配控制權(quán)交給另一公司，同時保留該公司的獨立法律人格，。與承包和租賃一樣，委托和信托的區(qū)別也僅在于委托方或者受托方的相對權(quán)利義務(wù)和信托方或受信托方的相對權(quán)利義務(wù)不盡相同。但當(dāng)受委托方或受信托方是公司時，則委托公司或信托公司與受托公司均構(gòu)成關(guān)聯(lián)公司。

關(guān)聯(lián)公司的法律調(diào)整

對關(guān)聯(lián)公司的法律調(diào)整實質(zhì)上是對關(guān)聯(lián)交易的法律調(diào)整。事實上，對關(guān)聯(lián)公司的一切規(guī)制最終都要落實到關(guān)聯(lián)交易上。關(guān)聯(lián)公司交易，又稱關(guān)聯(lián)交易，即公司與其關(guān)聯(lián)人之間的任何財產(chǎn)、權(quán)利或義務(wù)的轉(zhuǎn)移。

公司是以營利為目的的企業(yè)法人，只求利潤最大化是其根本目標(biāo)。當(dāng)關(guān)聯(lián)公司之間在經(jīng)濟利益上產(chǎn)生交易的需求，關(guān)聯(lián)交易就成為關(guān)聯(lián)公司賴以實現(xiàn)利潤最大化的基本手段。然而，由于關(guān)聯(lián)公司之間存在某種特殊關(guān)系，使得關(guān)聯(lián)交易也成為一些公司用以謀取非法利益的重要手段。造成不公平交易的根本原因有兩個：(1)以公司與其關(guān)聯(lián)公司之間存在控制關(guān)系或重要影響關(guān)系；（2）關(guān)聯(lián)公司之間存在多重角色的沖突。^[5]在關(guān)聯(lián)交易中，盡管雙方當(dāng)事人都是具有獨立的法律地位，在法律上是平等關(guān)系，但事實上雙方并不平等。當(dāng)一家公司濫用其關(guān)聯(lián)公司支付對價，就會使其關(guān)聯(lián)公司及其中小股東、債權(quán)人之間等利益相關(guān)者的合法權(quán)益受到損害。另外，關(guān)聯(lián)公司之間還存在為了實現(xiàn)避稅、謀取壟斷利潤等非法目的而進行關(guān)聯(lián)交易的行為，其結(jié)果往往是損害了公共利益。綜上所述，關(guān)聯(lián)交易既有其積極的一面，也有其消極的一面，需要法律對之予以規(guī)制，以達(dá)到趨利避害之目的。

信息披露制度是規(guī)制關(guān)聯(lián)交易的重要制度。陽光是最好的防腐劑，信息公開制度是減少不當(dāng)關(guān)聯(lián)交易，保護交易相對人合法權(quán)益及公共利益的重要原則。交易相對人和公共利益受到損害的重要原因，就是存在信息不對稱。

信息披露制度指關(guān)聯(lián)交易的雙方必須就關(guān)聯(lián)交易的內(nèi)容、數(shù)額、條件等簽訂關(guān)聯(lián)交易協(xié)議，關(guān)聯(lián)協(xié)議應(yīng)當(dāng)向股東或者社會公眾披露。根據(jù)香港《上市規(guī)則》是十四章“須予公布的交易”的規(guī)定，可將關(guān)聯(lián)交易的信息披露義務(wù)分為三類：（1）對上市發(fā)行人只有輕微影響的關(guān)聯(lián)交易不須披露；（2）由較大影響的關(guān)聯(lián)交易只須負(fù)一般性的披露義務(wù)，即只要在交易后盡快在報紙上刊登新聞通知，載述該項交易的簡要資料，并在下一次刊發(fā)的周年報告及帳目內(nèi)，加入關(guān)聯(lián)交易的簡要資料既可；（3）有重要影響的關(guān)聯(lián)交易須負(fù)詳細(xì)的披露義務(wù)，這一類關(guān)聯(lián)交易必須經(jīng)過股東大會批準(zhǔn)后才能進行，與該項交易相關(guān)聯(lián)的人士在股東大會上不得投票，并在致股東的函中載明該項交易的詳細(xì)資料。該規(guī)則還對判斷關(guān)聯(lián)交易影響大小的主要依據(jù)作出了詳細(xì)規(guī)定。^[6]臺灣“公司法”用大量的篇幅確立了這一原則，其第369條之十二規(guī)定:“公開發(fā)行股票公司之從屬公司,應(yīng)于每營業(yè)年度終了,造具其與控制公司間之關(guān)系報告書,載明相互之法律關(guān)系,資金往來,及損益情形。公開發(fā)行股票公司之控制公司,應(yīng)于每營業(yè)年度終了,編制關(guān)系企業(yè)合并營業(yè)報告書及合并財務(wù)報表。前兩項書表編制準(zhǔn)則,由證券管理機關(guān)定之?！薄　?/p>

在關(guān)聯(lián)公司信息公開上,需要加強三方面的約束:首先,對關(guān)聯(lián)公司而言,應(yīng)該明確披露的內(nèi)容,不但要對上市公司經(jīng)營發(fā)展存在重大影響的關(guān)聯(lián)交易予以披露,而且應(yīng)該披露其影響程度。比如資產(chǎn)、股權(quán)的轉(zhuǎn)讓,應(yīng)披露轉(zhuǎn)讓緣由、定價原則、對交易雙方當(dāng)前生產(chǎn)經(jīng)營及長遠(yuǎn)發(fā)展的影響、產(chǎn)生的效益占公司、凈利潤的比重等。對非正常的關(guān)聯(lián)交易,要求關(guān)聯(lián)方作出合理的解釋;其次,要發(fā)揮證監(jiān)會、證券交易所對關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)督作用。這是強化上市公司信息披露、維護“三公”原則,促進上市公司規(guī)范運作的一種手段。監(jiān)管機構(gòu)已經(jīng)認(rèn)識到,信息披露工作不夠完善,既是我國上市公司與國外大企業(yè)相比的最大差距,也是誘發(fā)違規(guī)經(jīng)營和市場投機的主要因素;此外,還要發(fā)揮獨立董事、中介機構(gòu)的作用,通過他們發(fā)表公正的意見也是信息披露的一種方式。比如證監(jiān)會的《股票發(fā)行審核標(biāo)準(zhǔn)備忘錄第14號》就規(guī)定,在對存在重大關(guān)聯(lián)交易、重大或有事項等公司的發(fā)行申請文件進行審核時,證監(jiān)會除要求公司按招股說明書準(zhǔn)則等規(guī)定披露相關(guān)事項外,還要求發(fā)行人在招股說明書中充分披露上述獨立董事及相關(guān)中介機構(gòu)的意見。